Sviluppi nell'UE
Nell'UE, sempre più produttori e importatori stanno convertendo i loro sistemi di distribuzione dai contratti di rivendita ai cosiddetti “contratti di agenzia”.
Effetti sulla Svizzera
Si può presumere che i produttori o gli importatori prima o poi convertiranno anche i sistemi di distribuzione in Svizzera.
Conseguenze per i rivenditori in Svizzera a partire dal 2023
Per i rivenditori, il cambiamento comporta rischi economici ma anche opportunità.
Decisivi per i concessionari sono i negoziati con i produttori per la definizione del sistema di distribuzione.
Legge sui cartelli: nessuna analisi affidabile
Le condizioni quadro della legge sui cartelli di un sistema di agenzie non sono state finora esaminate sistematicamente né in Svizzera né in Germania. L'UPSA e le associazioni dei concessionari di marca riunite nella Commissione dei marchi hanno commissionato una perizia legale completa.
Perizia: guida per i concessionari
Per i partner svizzeri di distribuzione di autofficine di marca, in vista delle importanti trattative contrattuali per i nuovi contratti di concessionario, sarà indispensabile conoscere le condizioni quadro del diritto antitrust per poter far valere al meglio i propri interessi. Il parere dovrebbe servire come guida pragmatica.
UE
Il regolamento verticale della Commissione europea è fondamentale per distinguere tra agenzie vere e false. Il regolamento verticale è stato rivisto a metà del 2022 (nuova legislazione). Ciò significa che il parere segue la legislazione attuale, ma allo stesso tempo non esiste ancora una giurisprudenza consolidata.
Svizzera
Sulla base del nuovo regolamento di esenzione per categoria, nel dicembre 2022 la Commissione della concorrenza ha modificato la comunicazione verticale svizzera. La comunicazione verticale riveduta della Comco si basa, con poche eccezioni, sul regolamento di esenzione per categoria. Come per il diritto dell'UE, ciò significa che non esiste una prassi attuale.
Nessun precedente
Il sistema delle agenzie non è stato (per quanto è dato sapere) oggetto di procedimenti giudiziari. Non esistono sentenze giudiziarie che precisino almeno in parte le condizioni quadro del diritto antitrust nel settore delle agenzie nel commercio automobilistico.
Nessuna analisi esistente
Gli esperti partono da zero nel settore delle agenzie nella distribuzione automobilistica. Infatti, né in Svizzera né in Germania esistono analisi giuridiche, perizie o altri documenti (scientifici) a cui si possa fare riferimento.
Nessun modello contrattuale concreto
Non è stato possibile ottenere modelli di contratto per i contratti di agenzia nonostante gli sforzi (dell'UPSA e dei periti). Vengono quindi esaminati i principali timori e critiche secondo i rapporti del settore.
Scientifico vs. orientato alla pratica
La perizia mira da un lato a fornire ai membri dell'UPSA un aiuto pratico e dall'altro a soddisfare i requisiti di una perizia scientifica. Oltre alla perizia (scientifica), è quindi presente una parte orientata alla pratica che riassume le conoscenze scientifiche (capitolo 6 della perizia).
Perizia di settore vs. caso specifico
La perizia mira a offrire a tutti i membri del marchio UPSA un prezioso aiuto orientativo per le future trattative con il produttore.
Deve quindi essere intesa come una perizia di settore che deve mantenere una certa validità generale. Ciò significa che l'obiettivo della perizia non può essere quello di stabilire in modo definitivo ciò che i produttori possono e non possono fare, ma piuttosto di indicare i limiti o il margine di manovra entro il quale i produttori possono muoversi.
Se un comportamento concreto o una clausola contrattuale è ammissibile o inammissibile deve essere deciso caso per caso. In altre parole, la perizia dovrebbe combinare validità generale e specificità a beneficio di tutti i membri.
Agenzia vera vs. Agenzia fittizia: differenza
Il fattore decisivo per distinguere tra agenzia vera e agenzia fittizia è l'assunzione dei rischi commerciali essenziali.
Se il produttore si assume tutti (!) i rischi essenziali, si tratta di un'agenzia vera; se il partner di distribuzione si assume anche solo un rischio essenziale, si tratta di un'agenzia fittizia.
I rischi essenziali riguardano i seguenti settori:
- rischi specifici del contratto (magazzino, costi di consegna, mancato pagamento, finanziamento, ecc.)
- rischi di investimento specifici del mercato (attrezzature, locali, CI, pubblicità, produttori IT, ecc.)
- rischi legati ad altre attività richieste (logistica, attività di consegna, ispezione alla consegna, vendita di altri prodotti nel commercio, ecc.)
Effetti della distinzione: legge sui cartelli
Agenzia vera: non è possibile violare il divieto di accordi cartellari e di abuso di potere di mercato, poiché il produttore/importatore, in quanto responsabile di tutti i rischi, può anche determinare tutti i parametri di concorrenza.
L'art. 5 LCart (accordi illeciti in materia di concorrenza) e l'art. 7 LCart (abuso di potere di mercato) non sono applicabili.
È quindi consentita, in particolare, anche la determinazione del prezzo al dettaglio.
Agenzia impropria: sono possibili accordi illeciti in materia di cartelli e abusi di potere di mercato, poiché il rivenditore agisce come impresa autonoma e indipendente e ne sostiene i rischi.
Rilevanza della legge sui cartelli
Ai sensi dell'art. 5 della Legge sui cartelli, sono vietati gli accordi che pregiudicano in modo significativo la concorrenza su un mercato per determinati beni o servizi e che non possono essere giustificati da ragioni di efficienza economica, nonché gli accordi che eliminano la concorrenza effettiva.
Ai sensi dell'art. 7 della Legge sui cartelli, le imprese dominanti e relativamente dominanti sul mercato non possono comportarsi in modo illecito se, abusando della loro posizione sul mercato, svantaggiano altre imprese nell'accesso o nell'esercizio della concorrenza o svantaggiano la controparte sul mercato.
Modello di agenzia (vero o falso) con rivenditori non autorizzati: requisiti antitrust (nuova stipula)
Agente vero: non sono possibili accordi di cartello e abusi di potere di mercato.
Agente falso: gli accordi di cartello sono possibili e devono essere presi in considerazione dal produttore e dal rivenditore.
Passaggio al modello di agenzia (vero o falso): requisiti antitrust
Sì: in linea di principio, il passaggio è consentito.
Tuttavia, il produttore deve tenere conto dei seguenti principi:
- Gli investimenti specifici del marchio devono essere presi in considerazione quando si passa al modello di agenzia o quando si elaborano le condizioni contrattuali corrispondenti.
- Le condizioni contrattuali presentate dal produttore non devono essere così inadeguate da dover presumere di fatto un rifiuto di negoziazione.
- Il produttore deve risarcire tutti i rivenditori e i loro investimenti specifici del marchio secondo gli stessi principi.
Agente fittizio: accordi di concorrenza illeciti
La violazione dell'art. 5 della Legge sui cartelli è passibile di sanzioni.
In particolare, i seguenti elementi nei contratti di agenzia comportano rischi antitrust in relazione agli accordi sulla concorrenza:
- vincolo di prezzo nei confronti dell'agente improprio
- struttura delle commissioni nei confronti dell'agente improprio
Agente improprio: rischio di abuso di potere di mercato
La violazione dell'art. 7 della Legge sui cartelli comporta sanzioni nei confronti del produttore.
In particolare, i seguenti elementi dei contratti di agenzia comportano rischi di abuso di potere di mercato:
- limiti antitrust per il passaggio al modello di agenzia
- limiti antitrust per la distribuzione mista
- limiti antitrust per la limitazione del commercio dell'usato
- limiti antitrust per le restrizioni del leasing
- limiti antitrust per la riduzione degli standard
Possibilità legali in caso di procedure abusive o clausole contrattuali di produttori/importatori:
Rafforzamento della posizione negoziale: consulenza della COMCO
La segreteria della COMCO offre la possibilità di esaminare contratti concreti e verificarne la conformità con il diritto della concorrenza (consulenza).
Con la verifica di un contratto tipo da parte della segreteria della COMCO e la sua conferma di conformità al diritto dei cartelli, si sarebbe un passo avanti ai produttori nelle trattative e si potrebbe rafforzare la posizione negoziale dei rivenditori.
Un tale risultato di una consulenza della COMCO potrebbe poi essere portato anche a livello europeo.
Commercio di auto usate da parte dei produttori (i partner di distribuzione temono la concorrenza nel commercio di auto usate)
I limiti concreti del diritto dei cartelli in relazione agli sviluppi del mercato nel commercio dell'usato dovrebbero essere esaminati separatamente (mercato diverso da quello delle auto nuove).
Per quanto riguarda la distribuzione di auto nuove, si applicano le conclusioni presentate, ad esempio per quanto riguarda la ripartizione dei rischi (un vero agente non può assumersi rischi in relazione alle auto usate) o la fissazione dei prezzi (un falso agente deve poter negoziare liberamente il prezzo di permuta con i clienti).
Particolarità nella distribuzione duale dell'importatore (a concessionari e clienti finali)
In particolare: nella distribuzione duale (ad es. Emil-Frey), lo scambio di informazioni tra concessionari e importatore è particolarmente critico.
In generale: in linea di principio, occorre quindi prestare particolare attenzione alla parità di trattamento tra i concessionari (nessuna discriminazione dei concessionari indipendenti in materia di bonus, ecc.).
Sviluppo del mercato: focus sul post-vendita
Gli sviluppi nel mercato automobilistico, in particolare la distribuzione digitale e l'introduzione di veri e propri modelli di agenzia, vanno a scapito dell'attività di vendita dei concessionari.
Nel settore post-vendita, a stretto contatto con il cliente, i concessionari hanno le maggiori opportunità a lungo termine di rimanere un attore importante nel settore automobilistico.
Potere di mercato relativo nel post-vendita
Dal 1° gennaio 2022, i concessionari hanno la possibilità di ottenere pezzi di ricambio, ecc. a condizioni più favorevoli all'estero, sulla base del potere di mercato relativo.
L'acquisto di pezzi di ricambio potrebbe anche essere organizzato collettivamente.
Diritti e doveri: il produttore può imporre il passaggio al modello di agenzia (vero o falso)?
Sì: in linea di principio, questa disposizione è consentita.
Tuttavia, il produttore deve tenere conto dei seguenti principi:
- La commissione (nel modello di agenzia) è così bassa che l'agente improprio deve sovvenzionare trasversalmente la vendita dei modelli distribuiti nel modello di agenzia con il suo margine derivante dall'attività di rivenditore autorizzato.
- Gli investimenti specifici del marchio dell'agente improprio non sono adeguatamente considerati nella distribuzione mista.
- I requisiti per la distribuzione dell'intera gamma di modelli non devono strutturalmente favorire alcuni agenti impropri senza motivo oggettivo e svantaggiare altri.
